股权转让流程中优先 购买权的行使

作者:ag8亚洲游app公司 薛明公布时间:2020-10-15  浏览次数:18

股东权益的转让分为有限责任公司的“股权转让”和股份有限公司的“股份转让”,因股份有限公司属于“资合公司”,转让相对自由,限制和争议都比较少,我们暂不讨论。有限责任公司的设立兼具“人合性”和“资合性”。“人合性”特征衍生了对外转让股权时“经其他股东过半数同意”“其他股东有优先购买权”等限制性规定,用以优先维护公司内部股东权益,维护公司稳定。本文从整个股权转让流程来看一下“优先购买权”如何行使。

一、股权转让流程怎么走?

    股权转让分为对内转让和对外转让两种情形,对内转让是指股东之间的股权转让,对外转让是指股东向股东以外的人转让股权。根据公司法第71条ag8亚洲游app款规定“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或局部股权”,因股东之间的股权转让并未对其“人合性”构成实质性影响,公司法对其未作出限制性规定,如公司章程也未作出其他规定,可以理解为股东之间的股权转让是自由的。

相较之下,对外转让股权的限制性规定较多,尤其是“优先购买权”的行使是最容易爆发纠纷的环节。根据公司法第71条和公司法司法解释(四)第17条规定,股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意。股权转让的具体流程如下:

ag8亚洲游app步,转让股东应将股权转让事项(标明自己要转让即可)以书面或者其他能够确认收悉的合理方法通知其他股东征求同意(“股权转让事项通知”),其他股东接到通知之日起满30日未回答的,视为同意转让。其他股东过半数以上差别意转让则差别意的股东应当购买,差别意转让又不购买的,视为同意转让。此处“应当购买”的其他股东购买股权则转酿成股东内部股权转让顺序。

第二步,经股东同意转让的股权,转让股东应当向其他股东以书面或其他能够确认收悉的合理方法通知其他股东转让股权的同等条件(“同等条件通知”)。此处的“同等条件”不可仅以金额衡量,应当综合考虑转让股权的数量、价格、支付方法及期限等因素。优先购买权的行使期间则先以公司章程规定为准,公司章程未规定的,则以通知中载明的行使期间为准,通知载明的期间短于三十日或未明确行使期间的,行使期间为收到通知后三十日内。

第三步,经股东同意转让的股权,在同等条件下,其他股东有优先购买权。如果公司章程对股权转让没有规定,那么两个以上股东都主张行使优先购买权的,则协商确定各自的购买比例;协商不可的,依照转让时各自的出资比例行使优先购买权。

从上述流程不难发明,虽然实践中可能会将上述拟转让股权的受让人、价格、股数等要素合并在一个通知中,但公司法解释(四)是将“股权转让事项通知”和“同等条件通知”进行了区分,体现了对“股东同意权”和“优先购买权”的区别看待。笔者认为,如果转让股东并非已事先确认对外转让还是对外转让可以依照上述流程走,如果已事先确定受让人为股东以外的第三人,则可以将ag8亚洲游app步和第二步合并为一步。

二、其他股东主张优先购买后,转让股东又差别意转让怎么办?

   实践中,转让股东肯定想以最高价转让股权。如果转让股东将“同等条件通知”下发后,其他股东主张优先购买,此时第三人又与其他股东竞价拟加价购买该股权,转让股东忏悔的可能性是十分大的。公司法解释(四)第二十条在“除非公司章程另有规定或者全体股东另有约定”的前提下,给了转让股东忏悔的权利(有限责任公司的转让股东,在其他股东主张优先购买后又差别意转让股权的,对其他股东优先购买的主张,人民法院不予支持),但为了兼具平衡,也明确规定了“其他股东主张转让股东赔偿其损失合理的,人民法院应当予以支持”。也就是说,在公司章程和全体股东没有做特别约定的情况下,转让股东可以自主衡量,在自己接受范畴内变卦“同等条件”,抵达以最高价转让股权的目的。

三、转让股东先将局部股权高价转让给第三人,第三人成为股东后再通过内部股权转让获得控制权可以吗?

   实践中,为了资助股东以外的第三人获得公司控制权或为了抑制其他股东获得控制权,转让股东会将自己持有的局部股权以明显超越其他股东预期的价格作为“同等条件”通知其他股东,待其他股东放弃优先购买权后,则顺理成章将股权转让给第三人。第三人成为该公司股东后,转让股东再利用股东之间转让无限制的规定将剩余所持股权以低价转让给该股东,以此抵达限制其他股东行使优先购买权的目的。

抛开上述情况,先来说一下笔者一经看到的一个案例,案情大致就是:在出让股东股权转让过程中,第三人为了争夺控股权,规避其他股东的优先购买权,接纳了间接购买出让股东母公司股权的方法取得了公司控股权。法院认为,虽然从外表来看未影响其他股东权益,但从商业实质和真实交易目的来看,完全是为了规避公司法71条其他股东的优先购买权和公司章程的约定而接纳的间接交易,已抵达了直接交易的目的,影响了公司之前稳定的经营状态,属于“以合法形式掩盖不法目的”,确认股权转让协议无效。 

同理,前面所说的这种情况依然是为了规避“优先购买权”的规定而变相接纳的步伐,有恶意勾通的嫌疑,不应取得执法的认可。根据公司法司法解释(四)第21条规定“以欺诈、恶意勾通等手段,损害其他股东优先购买权,其他股东主张依照同等条件购买该转让股权的,人民法院应当予以支持,但其他股东自知道或者应当知道行使优先购买权的同等条件之日起三十日内没有主张,或者自股权变卦备案之日起超越一年的除外。”也就是说,其他股东可以将上述前后两次的价款总和作为“同等条件”,要求依照此价格行使优先购买权。而股东以外的股权受让人,因股东行使优先购买权而不可实现合同目的的,可以依法请求转让股东承当相应民事责任。可见,此种看似合理的交易方法,危害还是很大的。

综上,为了维护有限责任公司最初建立时的人合性和内部信赖关系,稳定公司运营,在对外转让股权时,执法付与了其他股东“优先购买权”这项法定权利,任何人不得侵犯。同时,也提醒了我们公司章程的重要性,公司法的很多原则性规建都有但书条款“公司章程另有规定的除外”。因此,我们一定要重视公司章程条款的设计,为避免上述纠纷,应在公司章程中对“股权转让”“优先购买权的行使”作出约定。


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